Концепция «бенефициарного собственника» или концепция «лица, имеющего фактическое право на доход», приобрела новое прикладное значение.
В соответствии с поправками в Федеральный закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлена возможность приватизации государственного имущества юридическими лицами, зарегистрированными в офшорных зонах при условии раскрытия информации о своих выгодоприобретателях в установленном законом порядке.
Возможность совершения иностранными инвесторами сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, поставлена в зависимость от предоставления информации в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ, о своих выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и контролирующих лицах.
Кроме того, Федеральная налоговая служба Российской Федерации обобщила правоприменительную практику по спорам, связанным с применением концепции «бенефициарных владельцев» с целью борьбы со злоупотреблениями сторонами нормами международных соглашений (Письмо ФНС России от 28.04.2018 N СА-4-9/8285@ «О практике рассмотрения споров по применению концепции лица, имеющего фактическое право на доход (бенефициарного собственника)».
Данная концепция не позволяет освобождать от уплаты налога у источника выплаты дохода в случае, когда получающий доход резидент другого государства выступает в качестве подставного лица для другого субъекта – бенефициара.
Применение налоговых преференций признается неправомерным, когда совокупность сделок (операций) позволяет сделать вывод о том, что основной их целью было выведение полученного дохода из-под налогообложения и формальное совершение операций в целях использования преимуществ по международному соглашению.
В Письме сформированы новые подходы по выявлению факта «кондуитности», технического характера компании, созданной и используемой для передачи дохода фактическому владельцу. Например, неведение иностранной компанией предпринимательской деятельности. При этом обращено внимание на то, что не свидетельствует об осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности, деятельность, осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования компаний группы (холдинга) или взаимозависимых, аффилированных компаний.
Обстоятельствами, указывающими на то, что иностранная компания не осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность, могут являться отсутствие существенных финансовых и коммерческих рисков, а также расходов, характерных для нормальной хозяйственной деятельности (либо их объем является незначительным и компания несет только административные расходы, обусловленные формальным выполнением требований страны инкорпорации), «транзитный» характер платежей.
Для отказа в применении льгот по международному соглашению налоговому органу достаточно доказать, что непосредственный получатель дохода не является конечным бенефициаром, определять конечного получателя дохода и применять ставку страны - резидентства фактического бенефициара – не требуется.
