Законопроект «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», представленный Министерством экономического развития Российской Федерации, в настоящий момент находится на стадии общественного обсуждения.
В современном виде относительно категории дочерности Гражданский кодекс Российской Федерации содержит неоднозначную формулировку «иным образом имеет возможность определять решения» и не называет достаточную степень контроля для признания общества основным. Не учитываются ситуации, когда лицо косвенно через подконтрольных лиц имеет право избирать (назначать) единоличный исполнительный орган и более половины состава коллегиального органа управления и определять действия (решения) коллегиальных органов управления подконтрольного лица.
Статья 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации гласит: «Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом».
Из определения видно, что за пределами концепции «основное – дочернее общество» также остались физические лица, унитарные коммерческие и некоммерческие организации, некоторые коммерческие корпоративные организации и т.д.
Разработчики предлагают привести разрозненные стандарты корпоративного права (аффилированности лиц, ответственности головной компании перед дочерней, контролирующих и подконтрольных лиц) к единой смысловой конструкции.
По предложению Минэкономразвития, контролирующими лицами могут быть физические и юридические (коммерческие и некоммерческие) лица, публично-правовые образования.
Установлены количественные критерии для признания лица контролирующим:
- Критерий «абсолютного большинства»: у лица должно быть более 50% голосов в высшем органе управления;
либо
- Критерий «относительного большинства»: у лица должно быть не меньше 30% голосов и отсутствие иного лица, которое прямо или косвенно распоряжается большим количеством голосов.
Среди оснований приобретения контроля предложены:
- учреждение и соответствующие положения учредительного договора (соглашения о создании);
- устав;
- соглашение об управлении партнерством;
- участие в уставном (складочном) капитале (фонде);
-участие (членство) в подконтрольной организации;
- договор, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации.
Контроль дифференцируется на самостоятельный и совместный с подконтрольными или со связанными лицами (супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные браться и сестры, усыновители и усыновленные), прямой и косвенный.
Нововведения позволят более расширительно применять ответственность за убытки, причиненные организации по вине контролирующего лица. Вводится институт коллективной ответственности – контролирующие лица отвечают солидарно, что может существенно расширить круг потенциальных ответчиков по искам миноритариев.
При этом, если лицо извлекло доход или иную имущественную выгоду, то оно будет отвечать в долях пропорционально размеру такого дохода или иной имущественной выгоды. В случае отсутствия такого дохода или иной имущественной выгоды ответственность несёт контролирующее лицо, определяющее действия (решения) остальных контролирующих лиц.
